故唐律疏议/卷第二十三/斗讼/凡一十三条

故唐律疏议·卷第二十三·斗讼·凡一十三条

　

　　３３３诸殴伤妻前夫之子者，减凡人一等；同居者，又减一等。死者，绞。

　　【疏】议曰：「殴伤妻前夫之子者」，谓改醮之妇，携子适人，后夫殴伤者，减凡人一等。「同居者」，谓与继父同居，立庙服期。「又减一等」，谓减凡人二等。若殴之令至笃疾及断舌、毁败阴阳，如此之类，得徒二年半。不同居，徒三年。因殴致死者，同居、不同居，俱得绞罪。

　　殴伤继父者，谓曾经同居，今异者。与缌麻尊同；同居者，加一等。余条继父准此。

　　【疏】议曰：继父者，谓母后嫁之夫。注云「谓曾经同居，今异者」，依礼「继父同居，服期」，谓妻少子幼，子无大功之亲，与之适人，所适者亦无大功之亲，而所适者以其资财，为之筑家庙于家门之外，岁时使之祀焉，是谓「同居」。继子之妻，虽不从服，若有犯夫之继父者，从下条「减夫犯一等」。〔一〕其不同居者，谓先尝同居，今异者。继父若自有子及有大功之亲，虽复同住，亦为异居。若未尝同居，则不为异居，即同凡人之例。其先同居今异者，殴之同缌麻尊，合徒一年；伤重者，各加凡斗二等；死者，斩。同居者，虽着期服，终非本亲，犯者不同正服，止加缌麻尊一等，谓殴者，合徒一年半；伤重者，加凡人三等。注云「余条继父准此」，谓诸条准服尊卑相犯得罪，并准此例。虽于「继父」下注，即称「妻前夫之子」，并与「继父」义同。律称「与缌麻尊同」，其有谋杀及卖，理当「不睦」。于前夫之子，不言与缌麻卑幼同，殴之准凡人减罪，不入缌麻卑幼之例。

　　即殴伤见受业师，加凡人二等。死者，各斩。谓伏膺儒业，而非私学者。

　　【疏】议曰：礼云「凡教学之道，严师为难。师严道尊，方知敬学」。如有亲承儒教，伏膺函丈，而殴师者，加凡人二等。「死者，各斩」，称「各」者，并殴继父至死，俱得斩刑。注云「谓伏膺儒业，而非私学者」，儒业，谓经业。非私学者，谓弘文、国子、州县等学。私学者，即礼云「家有塾，遂有序」之类。如有相犯，并同凡人。

　　问曰：殴见受业师，加凡人二等。其博士若有高品，累加以否？

　　答曰：殴见受业师，加凡人二等，先有官品，亦从品上累加。若斗殴无品博士，加凡人二等，合杖六十；九品以上，合杖八十；若殴五品博士，亦于本品上累加之。

　　３３４诸妻殴詈夫之期亲以下、缌麻以上尊长，各减夫犯一等。减罪轻者，加凡斗伤一等。妾犯者，不减。死者，各斩。

　　【疏】议曰：依丧服：「夫之所为兄弟服，妻降一等。」今妻殴夫缌麻以上尊长，减夫一等，以从夫为服，罪亦降夫。注云「减罪轻者，加凡斗伤一等」，谓故殴缌麻兄姊折一支，合流二千五百里，妻若减夫一等，徒三年。故殴凡人折一支，既合流二千里，即是减罪轻，加凡人一等，流二千五百里，是「减罪轻者，加凡斗伤一等」。「妾犯者，不减」，妾犯尊长，即与夫同。「死者，各斩」，谓殴尊长致死，妻、妾并合斩刑。虽云减夫一等，若本制服重，即从重论。假如殴夫之伯叔父母折肋，当大功尊加凡人四等，合流二千五百里，若准夫减一等，即徒三年。名例律云：「当条虽有罪名，所为重者，自从重。」须准服加四等，流二千五百里之类。

　　殴伤卑属，与夫殴同；死者，绞。即殴杀夫之兄弟子，流三千里；故杀者，绞。妾犯者，各从凡斗法。若尊长殴伤卑幼之妇，减凡人一等；妾，又减一等；死者，绞。

　　【疏】议曰：「殴伤卑属」，谓是夫家卑属。「与夫殴同」，谓殴夫之从父兄弟子孙有服者折伤以上，缌麻减凡人一等，诸如此类，并与夫同。死者，绞。即殴杀夫之兄弟子，流三千里；故杀者，绞。「妾犯者，各同凡斗法」，谓并依凡人斗法科罪。「若尊长殴伤卑幼之妇」，谓夫之期亲以下、缌麻以上尊长，殴伤卑幼之妇，减凡人一等；妾，减凡人二等；死者，绞。

　　３３５诸祖父母、父母为人所殴击，子孙即殴击之，非折伤者，勿论；折伤者，减凡斗折伤三等；至死者，依常律。谓子孙元非随从者。

　　【疏】议曰：祖父母、父母为人所殴击，子孙理合救之。当即殴击，虽有损伤，非折伤者，无罪。「折伤者，减凡斗折伤三等」，谓折一齿合杖八十之类。「至死者」，谓殴前人致死，合绞；以刃杀者，合斩。故云「依常律」。注云「谓子孙元非随从者」，若元随从，即依凡斗首从论。律文但称祖父母、父母为人所殴击，不论亲疏尊卑。其有祖父母、父母之尊长，殴击祖父母、父母，依律殴之无罪者，止可解救，不得殴之，辄即殴者，自依斗殴常法。若夫之祖父母、父母，共妻之祖父母、父母相殴，子孙之妇亦不合即殴夫之祖父母、父母，如当殴者，即依常律。

　　问曰：主为人所殴击，部曲、奴婢即殴击之，得同子孙之例以否？答曰：部曲、奴婢非亲，不同子孙之例，唯得解救，不得殴击。

　　３３６诸斗殴而误杀伤傍人者，以斗杀伤论；至死者，减一等。

　　【疏】议曰：「斗殴而误杀伤傍人者」，假如甲共乙斗，甲用刃、杖欲击乙，误中于丙，或死或伤者，以斗杀伤论。不从过失者，以其元有害心，故各依斗法。至死者，减一等，流三千里。

　　若以故僵仆而致死伤者，以戏杀伤论。即误杀伤助己者，各减二等。

　　【疏】议曰：仰谓之僵，伏谓之仆。谓共人斗殴，失手足跌，而致僵仆，误杀伤傍人者，以戏杀伤论。别条「戏杀伤人者，减斗杀伤人二等」，谓杀者徒三年，折一支者徒二年之类。「即误杀伤助己者，各减二等」，假如甲与乙共殴丙，其甲误殴乙至死，减二等；伤，减二等。或僵仆压乙杀伤，减戏杀伤二等；杀乙，从戏杀减二等，总减四等，合徒二年。若压折一支，亦减四等，徒一年，是名「各减二等」。

　　问曰：甲共子乙同谋殴丙，而乙误中其父，因而致死，得从「误杀伤助己」减二等以否？〔二〕

　　答曰：律云「斗殴而误杀伤傍人，以斗杀伤论」，杀伤傍人，坐当「过失」，行者本为缘斗，故从「斗杀伤」论；若父来助己而误杀者，听减二等，便即轻于「过失」，依例「当条虽有罪名，所为重者，自从重」论，合从「过失」之坐，处流三千里。

　　又问：以斗僵仆，误杀助己父母；或虽非僵仆，斗误杀期亲尊长，各合何罪？

　　答曰：以斗僵仆，误杀父母，或期亲尊长，若减罪轻于「过失」者，并从「过失」之法。

　　又问：假有数人，同谋杀甲，夜中忽遽，乃误杀乙，合得何罪？

　　答曰：〔三〕此既本是谋杀，与斗殴不同。斗殴彼此相持，谋杀潜行屠害。殴甲误中于丙，尚以斗杀伤论，以其元无杀心，至死听减一等；况复本谋害甲，元作杀心，虽误杀乙，原情非斗者。若其杀甲是谋杀人，〔四〕今既误杀乙，合科「故杀」罪。

　　３３７诸部曲、奴婢詈旧主者，徒二年；殴者，流二千里；伤者，绞；杀者，皆斩；过失杀伤者，依凡论。

　　【疏】议曰：部曲、奴婢詈旧主者，徒二年；殴者，流二千里；伤者，绞，有首从；杀者，皆斩，罪无首从。过失杀伤者，并准凡人收赎，铜入伤杀之家。

　　即殴旧部曲、奴婢，折伤以上，部曲减凡人二等，奴婢又减二等；过失杀者，各勿论。

　　【疏】议曰：主殴旧部曲、奴婢，折伤以上，「部曲，减凡人二等」，谓折齿合杖九十；「奴婢，又减二等」，合杖七十之类。过失杀者，勿论。

　　问曰：部曲、奴婢殴詈旧主期以下亲，或旧主亲属殴伤所亲旧部曲、奴婢，〔五〕得减凡人以否？

　　答曰：五服尊卑，各有血属，故殴尊长，节级加之。至如奴婢、部曲，唯系于主。为经主放，顾有宿恩，其有殴詈，所以加罪。非主之外，虽是亲姻，所有相犯，并依凡人之法。

　　又问：有人谋杀旧部曲、奴婢，或于旧部曲、奴婢家强盗，有杀伤者，合减罪以否？

　　答曰：殴旧部曲、奴婢，得减凡人，爰至于死，亦依减例，明谋杀及诸杂犯，合依减法。唯盗财物，特异常犯，止依凡人之法，不合减科。

　　３３８诸戏杀伤人者，减斗杀伤二等；谓以力共戏，至死和同者。虽和，以刃，若乘高、履危、入水中，以故相杀伤者，唯减一等。即无官应赎而犯者，依过失法收赎。余条非故犯，无官应赎者，并准此。

　　【疏】议曰：「戏杀伤人者」，谓以力共戏，因而杀伤人，〔六〕减斗罪二等。若有贵贱、尊卑、长幼，各依本斗杀伤罪上减二等。虽则以力共戏，终须至死和同，不相瞋恨而致死者。「虽和，以刃」，礼云：「死而不吊者三，谓畏、压、溺。」况乎嬉戏，或以金刃，或乘高处险，或临危履薄，或入水中，既在险危之所，自须共相警戒，因此共戏，遂致杀伤，虽即和同，原情不合致有杀伤者，唯减本杀伤罪一等。「即无官应赎」，谓有荫及老、小、废疾之类，而犯应赎罪者，依「过失」法收赎。假有过失杀人，赎铜一百二十斤，戏杀得减二等，赎铜六十斤，即是轻重不类，故依「过失」赎罪，不从减法。注云「余条非故犯」，谓一部律内，诸条非故犯罪，无官应得收赎者，并准此。假有甲为人合药，误不如本方杀人，合徒二年半，若白丁，则从真役；若是官品之人合赎者，不可征铜五十斤，亦征一百二十斤，〔七〕则是「余条」之类。

　　其不和同及于期亲尊长、外祖父母、夫、夫之祖父母虽和，并不得为戏，各从斗杀伤法。

　　【疏】议曰：谓戏者元不和同；及于期亲尊长、外祖父母、夫、夫之祖父母，此等尊长，非应共戏，纵虽和同，并不得为戏：各从斗杀伤之法。假有共期亲尊长戏，折一支者，仍处绞之类。

　　３３９诸过失杀伤人者，各依其状，以赎论。谓耳目所不及，思虑所不到；共举重物，力所不制；若乘高履危足跌及因击禽兽，以致杀伤之属，皆是。

　　【疏】议曰：过失之事，注文论之备矣。杀伤人者，各准杀伤本状，依收赎之法。注云「谓耳目所不及」，假有投砖瓦及弹射，耳不闻人声，目不见人出，而致杀伤；其思虑所不到者，谓本是幽僻之所，其处不应有人，投瓦及石，误有杀伤；或共举重物，而力所不制；或共升高险，而足蹉跌；或因击禽兽，而误杀伤人者：如此之类，皆为「过失」。称「之属」者，谓若共捕盗贼，误杀伤旁人之类，皆是。其本应居作、官当者，自从本法。

　　３４０诸知谋反及大逆者，密告随近官司，不告者，绞。知谋大逆、谋叛不告者，流二千里。知指斥乘舆及妖言不告者，各减本罪五等。官司承告，不即掩捕，经半日者，各与不告罪同；若事须经略，而违时限者，不坐。

　　【疏】议曰：谋反者，谓知人潜谋欲危社稷；大逆者，谓知人于宗庙及山陵、宫阙已有毁损：并须密告随近官司。知而不即告者，绞。「若知谋大逆」，谓知始谋欲毁宗庙、山陵等；谋叛者，谓知谋欲背国从伪：亦须密告官司。不告者，流二千里。若「知指斥乘舆」，谓情理切害；及妖言者，谓妄说休咎之言：不告者「各减本罪五等」，本应死者，从死上减五等；妖言惑不满众者，流上减五等，是名「各减五等」。官司承告谋反以下，不即掩捕，若「经半日者」，谓经五十刻，不即掩捕，各与「不告」罪同。「若事须经略」，谓人众既多，须得人兵器仗，如此经略，以故违时限而失罪人者，不坐。其知谋反以下，虽不密告随近官司，能自捕送者，亦与密告同。因其自捕，惊失罪人；或已就拘执而失者：并同「失囚」之法。

　　３４１诸诬告谋反及大逆者，斩；从者，绞。若事容不审，原情非诬者，上请。若告谋大逆、谋叛不审者，亦如之。

　　【疏】议曰：「诬告谋反及大逆者」，谓知非反、逆，故欲诬之，首合斩，从合绞。「若事容不审者」，谓或奉别敕阅兵，或欲修葺宗庙；见阅兵疑是欲反，见修宗庙疑为大逆之类，本情初非诬告者，具状上请，听敕。若告谋大逆、谋叛不审，亦合上请，故云「亦如之」。

　　３４２诸诬告人者，各反坐。即纠弹之官，挟私弹事不实者，亦如之。反坐致罪，准前人入罪法。至死，而前人未决者，听减一等。其本应加杖及赎者，止依杖、赎法。即诬官人及有荫者，依常律。

　　【疏】议曰：凡人有嫌，遂相诬告者，准诬罪轻重，反坐告人。「即纠弹之官」，谓据令应合纠弹者，若有憎恶前人，或朋党亲戚，挟私饰诈，妄作纠弹者，并同「诬告」之律。反坐其罪，准前人入罪之法，至死而前人虽断讫未决者，反坐之人听减一等。若诬人反、逆，虽复未决引虚，不合减罪。本应加杖者，谓诬告部曲、奴婢流罪，若实，部曲、奴婢止加杖二百；既虚，诬告者不流，亦准杖法反坐。单丁应加杖者，亦依决杖反坐。「及赎者」，谓诬告老、小、废疾，若实，即前人合赎；虚，即反坐者亦依赎论。「即诬官人及有荫者」，假有白丁诬七品官流罪，若实，官人即合例减、官当；如虚，反坐还得流罪。诬告有荫之人，事合减、赎；反坐之者，不得准前人减、赎法，并真配徒、流。是名「依常律」。

　　若告二罪以上，重事实及数事等，但一事实，除其罪；重事虚，反其所剩。即罪至所止者，所诬虽多，不反坐。

　　【疏】议曰：「若告二罪以上，重事实」，假有甲告乙殴人折一齿，合徒一年；又告人盗绢五疋，亦合徒一年；或故杀他人马一疋，合徒一年半。推杀马是实，殴、盗是虚，是名「告二罪以上，重事实」。又有丙告丁三事，各徒一年，此名「数事等」，但一事实，除其罪。重事虚，反其所剩者，假如甲告乙盗绢五疋，合徒一年；又告故杀官私马牛，合徒一年半。若其盗是实，〔八〕杀马牛是虚，即是剩告半年之罪，反坐半年，故云「反其所剩」。「即罪至所止者，所诬虽多，不反坐」，假有告人非监临主司因事受财百疋，勘当五十疋实，坐赃五十疋，罪止徒三年；剩告五十疋，为「罪至所止，不反坐」之类。

　　其告二人以上，虽实者多，犹以虚者反坐。谓告二人以上，但一人不实，罪虽轻，犹反其坐。若上表告人，已经闻奏，事有不实，反坐罪轻者，从上书诈不实论。

　　【疏】议曰：告二人以上，罪虽实者多，「犹以虚者反坐」，以其人、事各别，故得罪不同。注云「谓告二人以上，但一人不实，罪虽轻，犹反其坐」，假有人告甲乙丙丁四人之罪，三人徒罪以上并实，一人笞罪事虚，不得以实多放免，仍从笞罪反坐。若上表告人，已经闻奏，事有不实，反坐罪轻于上书不实，准从「上书诈不实」，处徒二年。不应反坐者，无罪。假如甲上表告乙两箇徒一年，〔九〕一实，一虚，准律既免反坐，于甲无「上书不实」之罪。

　　３４３诸告小事虚，而狱官因其告，检得重事及事等者，若类其事，则除其罪；离其事，则依本诬论。〔一０〕

　　【疏】议曰：告小事虚，而狱官因其告，检得重事者，假有告人盗驴，检得盗马，其价又贵，是为「得重事」。「及事等者」，假如告盗甲家马，检得盗乙家骡，其价相似，是为「事等」。「若类其事」，谓骡、马、驴等，色目相类，所告虽虚，除其妄罪。离其事者，谓告人盗马，检得铸钱之属，是「离其事」，「则依本诬论」，仍得诬告盗马之罪。此条为依告状检赃生文，不同狱官状外求罪之例。

　　问曰：告人私有弩，狱官因告乃检得甲，是类事以否？

　　答曰：称「类」者，谓其形状难辨，原情非诬，所以得除其罪。然弩之与甲，虽同禁兵，论其形样，色类全别，事非疑似，元状是诬。如此之流，不得为「类」。

　　３４４诸诬告人流罪以下，前人未加拷掠，而告人引虚者，减一等；若前人已拷者，不减。即拷证人，亦是。诬告期亲尊长、外祖父母、夫、夫之祖父母，及奴婢、部曲诬告主之期亲、外祖父母者，虽引虚，各不减。

　　【疏】议曰：诬告死罪，自有别制。唯诬告人流罪以下，前人未加拷掠，而告人自引虚者，得减反坐之罪一等。若前人已拷者，无问杖数多少，然后引虚，即不合减。「即拷证人亦是」，谓虽不拷被告之人，拷傍证之者，虽自引虚，亦同已拷，不减。其诬告期亲尊长以下，及奴婢、部曲诬告主之外祖父母以上，虽即引虚，各不合减。

　　问曰：律云：「前人未加拷掠，而告人引虚，减一等。」未知前人已经断讫，然后引虚，合减以否？

　　答曰：律文但言「已加拷掠」，不言事经断讫。拷讫已伤，律有成制；断讫未损，理合减科。若事经奏讫，不合追减。及已役、已配，亦是已损已伤前人，计与拷掠义同，不在减科之例。

　　３４５诸告祖父母、父母者，绞。谓非缘坐之罪及谋叛以上而故告者。下条准此。

　　【疏】议曰：父为子天，有隐无犯。如有违失，理须谏诤，起敬起孝，无令陷罪。若有忘情弃礼而故告者，绞。注云「谓非缘坐之罪」，缘坐谓谋反、大逆及谋叛以上，皆为不臣，故子孙告亦无罪，缘坐同首法，故虽父祖听捕告。若故告余罪者，父祖得同首例，子孙处以绞刑。下条准此者，谓告期亲尊长，情在于恶，欲令入罪而故告之，故云「准此」。若因推劾，事不获免，随辩注引，不当告坐。

　　即嫡、继、慈母杀其父，及所养者杀其本生，并听告。

　　【疏】议曰：嫡、继、慈母者，名例并已释讫。此等三母杀其父，及所养父母杀其所生父母，并听告。若嫡、继母杀其所生庶母，亦不得告。故律文但云杀其父者听告。

　　问曰：所生之母被出，其父更娶继妻，其继母乃杀所出之母，出母之子合告以否？

　　答曰：所养父母，本是他人，杀其所生，故律听告。今言出母，即是所生，名例称：「犯夫及义绝者，得以子荫。」即子之于母，孝爱情深，顾复之恩，终无绝道。继母杀其亲母，准例亦合听告。

　　又问：嫡、继、慈母，有所规求，故杀子孙，合得何罪？又，子孙得自理诉以否？此母或被出，或父卒后行，若为科断？

　　答曰：子孙之于祖父母、父母，皆有祖父子孙之名，其有相犯之文，多不据服而断。贼盗律：「有所规求而故杀期以下卑幼者，绞。」论服相犯，例准傍期；在于子孙，不入期服。然嫡、继、慈、养，依例虽同亲母，被出、改嫁，礼制便与亲母不同。其改嫁者，唯止服期，依令不合解官，据礼又无心丧，虽曰子孙，唯准期亲卑幼，若犯此母，亦同期亲尊长。被出者，礼既无服，并同凡人。其应理诉，亦依此法。

　　校勘记

　　〔一〕从下条减夫犯一等「犯」原脱，据文化本补。按：本卷「妻殴詈夫之期亲以下」条律文即作「各减夫犯一等」。

　　〔二〕得从误杀伤助己减二等以否「二等」原误倒，据文化本、岱本、宋刑统乙正。

　　〔三〕答曰「曰」原讹「问」，据文化本、岱本、宋刑统改。

　　〔四〕若其杀甲是谋杀人「人」原讹「入」，据文化本、岱本、宋刑统改。

　　〔五〕或旧主亲属殴伤所亲旧部曲奴婢「曲」原脱，据文化本、岱本、宋刑统补。

　　〔六〕谓以力共戏因而杀伤人「戏」下原衍「若」字，据岱本、宋刑统删。

　　〔七〕亦征一百二十斤「斤」原脱，据文化本、岱本、宋刑统补。

　　〔八〕若其盗是实「是」原脱，据岱本、宋刑统补。

　　〔九〕假如甲上表告乙两箇徒一年「两」原讹「丙」，据文化本、岱本、宋刑统改。

　　〔一０〕则依本诬论「本」原脱，据律附音义、宋刑统补。按：本条疏文亦作「则依本诬论」。